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高分上榜技巧

刑法實例解題搶分基本架構

想談的其實很多，但篇幅有限，只能簡略的描述這幾年上課與批閱考卷的經驗上，認為最容易讓同學們被一刀斃命(閱卷老師最愛)的考卷樣式，就此說明刑法實例題的基本答題架構。

另外，關於刑法的解題，想特別強調的是，刑法作答其實沒有固定模版，都還是必須要依照自己透過學習所累積的基本功底，見招拆招，才能收到功效，否則一味死背模版，反而容易讓答題內容顯得邏輯不通，語意不順，甚至答非所問。

一、看到題目時

(一)抓出要問的行為人

遇到實例題，有時會出現許多人物，但不見得都是題目要問的，雖然有時為了鋪陳提問，不免要先討論其他行為人(例如，討論教唆犯或幫助犯時，應先討論正犯)，但先看清楚題目要問的人後，也有助設定篇幅，不是主要提問對象，就簡單寫過就好。

(二)抓出題目中的關鍵字

出題者在設計實例題的故事時，其實已經都預設好想要考的爭點，然後再透過故事去包裝，所以所設計的故事中，一定會有許多蛛絲馬跡可以幫助我們抽絲剝繭的解開出題者真意，而這種蛛絲馬跡，往往會是很突兀的關鍵字，通常都會有配分。常見的關鍵字像是：

1、年齡＝此題可能有責任能力的考點。

2、身份關係＝此題可能有純正或不純正身分犯的問題。

3、職業＝如果出現過失行為，會不會有業務加重，「業務」的定義就要出來。

4、國家＝可能有刑法效力問題或是外國裁判效力

5、喝酒＝可能醉態駕駛或是原因自由行為的考點

6、傷勢＝可能是重傷

7、客觀規範的違反＝例如，闖紅燈、超速、不理會危險告示＝製造不受容許風險

8、行為人主觀的心態描述＝影響標題要選擇「故意犯罪類型」或是「過失犯罪類型」(註1)

二、開始寫題目時

(一)開標題：三個特定

目前刑法考試趨勢，幾乎九成的題目都是以實例題的方式出題，所以首先解題的第一部就是標題寫法。常見標題寫法有兩種方式：

1、判決式寫法

→甲竊取乙物的行為，成立/不成立竊盜罪(刑法第320條)

2、鑑定式寫法

→甲竊取乙物的行為，可能成立竊盜罪(刑法第320條)

這兩種寫法都各有學者支持，沒有對錯(註2)，但無論採哪一種，一個正確的標題都應該要具備三個特定，亦即特定行為人、特定行為、成立特定之罪。透過三個特定的標題，正確抓出要討論的事實，如果若只是籠統的寫「甲成立〇〇〇罪」，除了老師無法知道你到底是寫甲的何行為成立犯罪，更重要的是，可能就會漏掉其實還有許多行為是可以挑出來論罪的，所以正確的設定好標題，可以幫助把冗長題目事實中爭點一個個抓出來，許多同學考完試，自覺得答題充分，但結果分數卻不高，很多時候沒有正確的透過特定來把爭點一個個抓出來，這是寫好題目的第一步，一定要切記。

(二)嚴守三階論(TRS)

標題設定好之後，開始討論犯罪，不管是既遂犯、未遂犯、過失犯，還是不作為犯，審查的內容或順序，雖然會有些微不同，但都還是TRS作為骨幹。每個標題所開的罪名，一定都要順著TRS跑過一遍，才能確定沒有漏掉任何爭點。再者，筆者曾聽過改題老師說，刑法的TRS就像照妖鏡一樣，從學生開好標題後怎麼跑三階，基本上就可以決定這題要看多久，像是很明顯構成要件和違法性搞不清楚，或是把故意寫到違法性，正當防衛拿來阻卻構成要件該當的，都是可以直接推定沒唸過刑法，幾秒鐘KO的考卷。所以，所有的罪名審查一定要把相關爭點按照TRS的順序，在正確的階層，一步步放進去，把配分一個個拿下來(註3)。

(三)複數行為人時

1、共同正犯寫法

(1)所有行為人行為相同時

標題可以直接開甲乙丙共同OOO的行為，成立XXX罪之共同正犯(刑法第XXX條、第28條)，接著就將甲乙丙當作一人來跑TRS就可以了。只是要記得在構成要件層次提到甲乙丙有客觀上有共同行為分擔，主觀上有共同意思聯絡。

(2)行為人行為各別時

先把就整個犯罪完成度最完整、離法益侵害最近的行為人抓出單獨討論，例如，甲乙丙三人共同搶劫，甲行搶，乙把風，丙開車，則先單獨以甲論以成立強盜罪，在乙丙各開一段簡述「把風」和「開車」的行為，是基於「共同行為分擔」、「共同意思聯絡」故依刑法28條，論以共同正犯(也就是透過28條來把乙丙和甲綁起來)，如此寫法，可以省去對乙丙行為很多重複又不必要的討論。

2、教唆或幫助犯寫法

只需特別留意兩點，首先，教唆或幫助犯因為刑法修正後採「限制從屬形式」，因此討論時必須先討論正犯(需有「正犯故意不法主行為」存在)，才開標討論教唆或幫助。再者，需留意，在構成要件層次，客觀上要有教唆行為+正犯故意不法主行為可供從屬，因此基於主客觀對應的要求，教唆或幫助犯的主觀構成要件，就會要求也要有雙重故意。

三、代結論

刑法題目千變萬化，其實沒有所謂的萬用公式，只能透過不斷的練習，熟習考點，在平常就準備好，當看到題目的某段描述，應該就是什麼考點的出現，而自己已經在平日練習好的慣用句，此時就可以如同複製+貼上般，直接填上考卷搶下分數，囿於篇幅有限，筆者只能很粗略的寫刑法解題的基本框架，真的非常的基本。但是如果能夠做到這些基本，其實保本分已經跑不掉了，接著再在其上透過練習，填足血肉，相信刑法應該就不再是拖累分數的科目了。

備註：

1.筆者認為此點尤為重要，許多初學刑法的同學，會質疑一個案件，應該要先寫故意然後主觀不成立，再寫過失嗎？又選標題時，要開殺人系列或傷害系列呢？筆者個人的建議是，如果是寫判決，那一層一層鉅細靡遺的推敲當然是最好，但考試時間分秒必爭，其實大部分的時候，重點還是在如何快速搶完爭點，所以其實大部分的題目在設計時，出題者常會幫我們開啟「上帝模式」直接看到行為人行為時的想法，因此多多少少會對行為人主觀的想法加以描述，例如「欲置其於死」、「只想教訓一下」、「沒想到」、「不料」這類的用語，一旦看到，我們就可以大膽的選擇故意或過失犯罪，例如，描述到殺意，認定有殺人故意，所以行為評價為殺人行為，因此選殺人系列的罪名來討論，這在考試急迫需要節省無意義的論罪過程上，是相當重要的。

2.雖然有學者曾明白以文章表示應該是採第一種寫法，但也有學者表示根本沒差，所以兩種其實都可以，筆者個人是都會使用，但如果成立或不成立自己心裡已經很確定的話，就不妨採第一種，比較簡潔。

3.所以各位同學在學刑法的過程，一定要不斷提醒自己，知道現在學的這個議題或是觀念，如果考出來，應該在TRS的哪裡寫它？例如常考的客體錯誤或打擊錯誤，因為法律效果是在討論是否阻卻行為人的故意，因此，就會是在主觀構成要件的部分處理這個爭點。